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性侵儿童真可恨,我们能不能用「钓鱼执法」抓他们?

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钓鱼执法开始为大众所知,是在 2009 年 9 月的上海,一名白领开私家车搭载一名自称胃疼的路人,而被上海市闵行区城市交通行政执法大队以非法营运罚款一万元。这名路人就是执法大队的钓钩,由他出面乘坐私家车,执法大队再出面以此做为非法营运的证据,对私家车主进行处罚。这件事经过媒体曝光,特别是央视报道后,引起了全社会的关注。最终这个行政处罚被撤销,以钓鱼执法的方式抓非法营运也退出了历史舞台。

下面这段话来自互动百科:钓鱼执法,英美叫执法圈套(entrapment),这是英美法系的专门概念,它和正当防卫等一样,都是当事人无罪免责的理由。从法理上分析,当事人原本没有违法意图,在执法人员的引诱之下,才从事了违法活动。美国是钓鱼执法比较多的国家。

2012 年 8 月,在西安又发生了一起钓鱼执法的案例。西安市公安局新城分局胡家庙派出所“设伏抓嫖钓鱼执法”,在所长的领导下,民警多次利用性工作者来钓嫖客,然后对嫖客罚款分成。最终包括所长在内的多名民警被以滥用职权罪判刑。

在行政案件中,这样的做法叫钓鱼执法,而在刑事案件中,这种做法就叫犯意引诱。针对毒品犯罪,犯意引诱是合法的。2008 年最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》(简称大连会议纪要)就明确规定:“行为人本没有实施毒品犯罪的主观意图,而是在特情诱惑和促成下形成犯意,进而实施毒品犯罪的,属于‘犯意引诱’。对于‘犯意引诱’实施毒品犯罪的被告人,根据罪刑相适应原则,应当依法从轻处罚,无论涉案毒品数量多大,都不应判处死刑立即执行”。这里的特情,就是指钓钩。从这个规定可以明确看出,“犯意引诱”只是从轻处罚,并不是无罪。因此,在毒品犯罪里,犯意引诱成为合法,并一直沿用到现在。这种做法,在我国毒品犯罪非常严重的一定历史时期,有存在的必要性,犯意引诱被作为一种刑事技术侦查措施,在侦破毒品案件中长期大量使用。根据我办理毒品案件辩护的不完全统计,贩毒案件,70%以上存在犯意引诱。在实践中,犯意引诱虽然大量存在,但只是被严格限制在毒品犯罪领域,其他的犯罪不得使用。

刑事审判参考指导案例 604 号“吴晴兰非法出售珍贵、濒危野生动物罪”一案就是实例。在这个案件中,侦查人员隐匿身份向吴晴兰购买熊掌,吴晴兰在交易时被抓获,并被以此为由提起公诉,后被判无罪。最高人民法院在裁判要旨中评判:“本案中,侦查机关使用了‘犯意诱发型’诱惑侦查方式,使原本无犯罪意图的吴晴兰产生犯意并实施了犯罪行为,属于“制造犯罪”,侦查方式不具有合法性。利用该侦查方式获取的言辞证据,由于违反了我国刑事诉讼法关于禁止以引诱、欺骗方法收集证据的规定,属于非法证据,应当予以排除。在此情况下,本案指控证据不足,依法应当宣告吴晴兰无罪。”

2013 年 1 月 1 日实施了新《刑事诉讼法》,在其第二编第三章第八节专门规定了“技术侦查措施”,这是一大进步,将以往只是侦查机关悄悄做的技术侦查措施,明文公布了出来,在第 151 条规定:“为了查明案情,在必要的时候,经公安机关负责人决定,可以由有关人员隐匿其身份实施侦查,但是,不得诱使他人犯罪,不得采用可能危害公共安全或者发生重大人身危险的方法”。

这里的“隐匿身份实施侦查”指的就是不暴露真实身份进行侦查,即包括侦查人员自己来实施,也包括侦查人员让别人来实施,但不管怎样,都“不得诱使他人犯罪”,这项规定,就明确告诉我们“犯意引诱”不合法,不管是什么情况,都不行,即使是毒品犯罪也不行。因为从法律的位阶来看,《刑事诉讼法》是基本法,《大连会议纪要》是司法解释,两者相比,肯定是《刑事诉讼法》的法律效力大于《大连会议纪要》,而且《刑事诉讼法》还是新法,新法也大于旧法。因此,《刑事诉讼法》修改后,犯意引诱将会逐步退出历史舞台。

现在,回到题目本身,对恋童癖使用钓鱼执法已经与我国的刑事诉讼政策和以法治国的理念相违背,实在不应该再采用。现在的科学技术发展如此迅速,完全可以用技术手段来对付恋童癖,比如化学阉割,电子镣铐等。

试想一下,如果打开钓鱼执法这个口子,我们每个公民都有可能被钓中而身陷囹圄。这个时候,你还能信任谁?没有了信任,这个社会还能存在下去吗?

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